习惯法

習慣或習慣法、习俗法（英語：），又稱成例、普通法，常譯為不成文法[1]:74。它是一個統稱，代表所有從法院案例提取出來之法律原則[1]:74。在法律中是指在特定社會環境之下，可以被客觀辨認出來的已經被建立的行為模式。簡單而言，當法院審理一宗紛爭時，往往會設下原則，作為判案根據[1]:74。一般來說，習慣法存在的環境有以下特徵：

  • 可觀察到一定的法律實踐
  • 相關當事人認為其具有法律效力
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成例不是由立法機構制訂，不可以修改或廢棄法章，有追溯力，可以隨時由後來的判例更改或推翻[1]:74。成例由無數案例積聚而成，每一案例針對某一個劃定之情況；衡平法則是一種社會道德標準，屬通用性，不針對任何劃之事實情況，每事要衡量各個角度，不能一概而論[1]:75。成例是常規，找案例就可以找到成例；衡平法是救亡恩恤，要從社會全體之良心昇華出來[1]:75。

具體實現

香港

在香港，習慣法是源至1843年的《大清律例》及傳統習俗，經修訂後實行。

根據1910年通過的《新界條例》，除了部份與香港成文法例有衝突的條文外，在新界鄉村內可依照清朝律法及習俗去辦事，例如承繼財產、丁權等。條例亦訂明，有關土地的傳受，只有男性才能承繼，女性只有在遺囑及土地承辦書所授權才能繼承。

1997年7月1日，《香港特別行政區基本法》生效，按基本法第8條規定，香港原有普通法和習慣法，除抵觸基本法或經香港特別行政區之立法機關作出修改者外，予以保留[1]:74。

中華民國

《中華民國民法》第一條規定：「民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。」而執行習慣法之要件有[2]：

  1. 在社會上有反覆實施之事實
  2. 一般人確信其有法律效果
  3. 須為現行法律未規定之事項（沒有或未有明文條例）
  4. 須與現行法律規定不牴觸
  5. 須不背於公共秩序及善良風俗

参考文献

引用
  1. 李宗鍔法官 (编). . 商務印書館（香港）. 1995.
  2. (PDF). [2008-08-13]. （原始内容 (PDF)存档于2004-02-22）. 楊君仁：民法概要（Introduction to Civil Law）（PDF），頁 13–14

来源
  • Hund, John. 'Customary law is what people say it is', ARSP Vol 84 1998, 420–433.
  • J. Comaroff and S. Roberts. Rules and Processes: The Cultural Logic of Dispute in an African Context (1981).

参见

外部链接
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